כתב-העת אוטוריטה | גיליון מס' 6

8 כתב – עת מקצועי למנהלים בתחום יחסי עבודה, שכר וכספים הכולל שבה נשא המעסיק בפועל עת סברו הצדדים כי לא מתקיימים ביניהם יחסי עובד ומעסיק. ככל שקיים פער עלויות לטובת העובד, יגיע לו ההפרש שישתלם לו עד סכום זכאותו בתביעתו. שוב זכתהגישה זו לתמיכה 2 בפסקדין צרפתי על ידי דעת הרוב (הנשיא פליטמן ושני נציגי ציבור). שם נקבע כי התובע שנתן שירות לחברת החדשות במעמד של פרילנסר לא הצליח להוכיח בדיעבד כי הוא עובד ולכן, ספק אם היו קיימים יחסי עובד-מעסיק בינו לבין חברת החדשות. בעקבות זאת נקבע כי מאחר והתמורה ששולמה לתובע כיסתה את מלוא זכויותיו ומעבר לזה אילו הוא היה מוגדר כעובד, הרי שלא היה מקום לחייב את חברת החדשות בתשלום הזכויות שנמנעו ממנו כעובד, גם אם היה נקבע כי התקיימו בין הצדדים יחסי עובד ומעסיק. אל התוצאה הזו הגיע בית הדין על בסיס הגישה החישובית שלקחה בחשבון את הפער הניכר בין עלות שכרו החלופי של התובע כעובד ובין התמורה הקבלנית ששולמה לו, גם אם היו מוסיפים עליה סכום מסוים בגין הוותק העודף של התובע וכישוריו בעבודתו. במצב כזה נתקבל הערעור ונקבע כי יש לבטל את החיוב של חברת החדשות בתשלום הזכויות שלכאורה נמנעו ממנו כעובד, מה גם שהיה ספק אם התקיימו בין הצדדים יחסי עובד . 3 ומעסיק גישה זו זכתה לתמיכה נוספת גם בפסק דין 4 חדש שניתן לאחרונה בענין מיכאל גוטמן עלדעתהשופטיםפליטמן, ורדה וירט-ליבנה ויעל אנגלברג-שוהם. שוב התעוררה שאלה של חישוב שכרו של מועסק שהוכר בדיעבד כעובד. מאחר והתובע הועסק בדרגה ניהולית גבוהה שהתמורה שקיבל עלתה עשרות מונים על השכר ששולם לעובד בדרג ניהול בכיר במשיבה הופעלה לגביו הגישה החישובית בזהירות רבה. מדובר ביועץ פיננסי שהועסק בארגון במהלך שתי תקופות עם הפסקה ביניהן ביוזמתו שביקש לקבל להכריז עליו כעובד ולקבל זכויות סוציאליות בתום סיום העסקתו בתקופה השניה. בית הדין מפי השופטת אנגלברג-שוהם הדגיש כי ההלכה המכירה בקבלן עצמאי כ"עובד" נועדה במקורה להגן על עובד מפני ניצול על ידי מעסיק ולשמור שזכויותיהם של עובדים מוחלשים לא תפגענה. מאחר וכיום פניות רבות לבית הדין שנעשות על בסיס הלכה זו אינן של עובדים מוחלשים דווקא אלא של עובדים חזקים המשתכרים שכר הגבוה משמעותית משכרם של עובדים שכירים מן המנין אזי כחלק בלתי נפרד מהבחינה החישובית חשוב לבחון מספר קריטריונים במהלך חישוב זכויותיו של ה"עובד בדיעבד". הקריטריונים הם: תום ליבם של הצדדים, כדאיות ההתקשרות .LAWDATA חברת החדשות הישראלית בע"מ נ' שחר צרפתי, פורסם ב 56745-02-13 ) עע (ארצי 3829/09 ) . תעא (ארצי 2 . השופטים גליקסמן ואיטח רק קבעו שאין להגדירו כעובד ולכן אין צורך להיכנס לחישובי ההשבה. 3 LAWDATA מיכאל גוטמן נ' שיכון ובינוי אחזקות בע"מ, פורסם ב 55425-09-11 ) . עע (ארצי 4